审查合同时该注意哪些方面?
发布时间:2020年3月19日 pm5:12
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合同审查是一个比较系统的工作,首先要看合同的类型,不同的合同类型有不同的侧重点。一般来说合同的基本内容如主体、合同内容、权利义务、违约责任、争议解决是合同审查的重点。审查合同要保证合同文字表述没有歧义,语言逻辑清晰,平时容易产生纠纷的细节要约定清楚。最后如果合同较为重要,建议联系专业律师帮忙审查。

 

审查合同时该注意哪些方面?

 

一、合同形式审查

在审查一份合同之前应先将其整体浏览一遍,将合同归类,如是专业性较强的合同,为了更好的维护委托方的权益,应在审查之前学习有关方面的知识,以及了解在签订该类合同中可能会遇到的风险,对于普通合同,常见的形式问题有:

1.一致性

整体浏览合同,首先是合同名称,通过浏览合同了解该名称是否与合同内容相符,是否属于同一性质;其次是合同相对人,对于合同相对人的基本信息,在企查查或者企业信用信息公示网查询了解该合同相对人是否与其提供的信息相符;最后是合同标的额,合同中关于合同标的额的约定是否前后一致,合同中前后表述是否有矛盾之处,这是在对合同进行审查前对合同的一致性的审查。

2.有效性

对实行资质管理或特殊许可的业务,若签约一方不具备相应的从业资质或经营许可,由此所订立的合同一般属于违反国家法律法规的合同。一旦纠纷产生,容易被确认为无效合同。因此在合同审查前应先查询合同相对方是否具备合同内容要求具备的特殊资质。同时,有些合同需要经过批准或办理相关手续或约定了办理批准、登记手续后合同才生效的,应在审查合同之前先了解是否办理了相关审批手续。

二、合同实质审查

1.合法性

在审查中,合同是否合法是关键,首先是合同双方,合同双方主体是否符合法律规定,自然人是否为完全民事行为能力人,法人是否具有合法的营业执照等都是需要注意的部分;其次是内容,合同内容是否违反《合同法》第三十九条、第四十条规定的内容,是否存在《合同法》第52条规定的五种合同无效的情形:(1)一方以欺诈、胁迫的手段订立的合同,损害国家利益的;(2)恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益的;(3)以合法形式掩盖非法目的的;(4)损害社会公共利益的;(5)违反法律、行政法规的强制性规定的;合同约定的免责条款是否违反《合同法》第53条的规定(1)造成对方人身损害的;(2)因故意或重大过失造成对方财产损失的;最后是争议解决方法,合同中争议解决方式约定的管辖法院是否违背了专属管辖与级别管辖的约定等都是应在合同审查中关注的方面,总之,一份合同的合法性是该合同审查的基础。

2.实用性

合同内容应明确具体且具有可操作性,在审查合同中,应注意合同的基本条款,主要包括双方的基本信息(名称、住所地、联系人、联系方式等,如果当事人是法人的,还应注明法定代表人)、标的、数量、质量、价款或报酬、履行期限、双方的权利义务、违约责任、不可抗力、解决争议的方法。

在对合同实质性的审查中:

(1)双方的基本信息应尽量具体,保证能够联系到合同相对方,如若合同中约定了需要邮件或传真进行信息互传的,则应将该邮件与传真的具体信息也约定在合同中;

(2)在合同标的约定中,要着重注意标的的具体质量、规格、品牌,应提醒委托方该质量规格是否是双方认可的;

(3)是否对合同数量进行了约定,标的的计量方法、计量单位是否有疏漏;

(4)在具体的交付当中,应注意合同对标的交付是如何约定的,是分批次还是一次性,分析哪一种方式是最有利于委托方,如果涉及到运输,哪一方负责运输,该运输费由谁承担以及标的的所有权及风险在何时转移;以及货物的验收,在验收过程中卖方需提交哪些资料,出现不符合合同约定的质量、数量等时卖方应承担怎样的违约责任?

(5)在价款的约定中,应注意审查该合同的单价、总价是否约定明确,该价款的支付方式是什么,分期?一次性?以及注意审查支付时间,如果我方是买方,当然分期支付风险会小;合同价款具体包含哪些方面?是否包含运费、装卸费、税费、报关费?这些方面应明确约定以防在日后合同履行的过程中因此而产生争议,以及合同是否约定了质保金,如果约定了预付款或质保金,该约定是否符合法律规定,是否对委托方有利,其中,发票又是怎样约定以及税率是多少;

(6)在权利与义务条款中,双方的权利义务是否一致,是否具体?是否显失公平?

(7)违约责任条款约定是否明确,避免含糊不清,如约定一方严重违约则对方可解除合同,但没有明确什么样的情况属于严重违约,致使该条款的实用性不强,则应重新约定更为详细的违约责任,又如约定了构成违约的条件,但没有相应明确违约责任追究的具体罚则以及在合同中双方应按约定履行合同义务,如不按约定履行是否应承担相应的违约责任;

(8)在争议解决方法的条款中,解决争议的方法是否约定清楚,如约定人民法院,应约定具体的人民法院,如若约定合同签订地人民法院,在合同首页应明确合同签订地在哪儿;如约定仲裁解决,则应约定具体的仲裁委以及仲裁规则。

以上是对合同的基本条款在审查中应注意的问题进行的简单总结,当然有些合同中也会涉及到知识产权、保密等条款的约定,在此就不一一进行赘述。

3.规范性

合同表述是否规范,也是合同审查的重点,措辞不当可能会使合同条款产生歧义,重要约定的缺失也会使双方的权利义务发生反转。

4.交易需求满足性

合同条款不仅要满足交易本身的需要,还要在更为宏观的高度上为交易的目的服务。不仅要便于顺利地得到想要得到的产品或服务,还要便于达到企业的宏观交易目的,从更高层面维护当事人的利益。虽然这一要点已经部分超出常规审查的范围,但这一要点也是必须考虑的问题。

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